Какая организационно-правовая форма подходит Вашей компании

Вопрос о выборе организационно-правовой формы предприятия возникает у собственников бизнеса, как правило, когда определены необходимые для реализации бизнес-идеи ресурсы и их источники. Выбор этот диктуется требованиями к системе управления предприятием и к степени его публичности. Влияющим фактором может служить выбранная стратегия защиты активов, а иногда — схема финансирования деятельности предприятия и схема налогового планирования, которую предполагают применять.

Раз и навсегда установленной выбранная организационно-правовая форма не является. Ее можно изменять по мере корректировки представлений собственников о путях развития компании. В некоторых случаях изменения организационно-правовой формы требует законодательство. Так, если в рамках существующей консалтинговой компании принято решение развивать аудиторскую деятельность, то компания не может оставаться в форме открытого акционерного общества (ОАО). А, например, фондовые биржи могут существовать только в форме открытых акционерных обществ или некоммерческих партнерств. Закрытые акционерные общества (ЗАО) и общества с ограниченной ответственностью (ООО) должны быть реорганизованы в ОАО, когда количество их акционеров (участников) превысит 50.

Наиболее распространенная сегодня организационно-правовая форма предприятий — общества с ограниченной и дополнительной ответственностью (см. Статистика коммерческих организаций). Начиная деятельность в форме ООО, многие компании по мере изменения стратегии развития и перехода от закрытости к публичности реорганизуются в ОАО. Другие, созданные в процессе приватизации и имевшие первоначально значительное число акционеров, по мере скупки акций и консолидации их пакета у одного акционера реорганизуются в ЗАО. Однако на выбор формы влияют не только критерии публичности предприятия.

Стратегическое управление

В систему органов управления могут включаться:

  • собрание участников;
  • совет директоров (наблюдательный совет);
  • исполнительный орган (единоличный или коллегиальный).

Система управления имеет и более низкие ступени, однако они касаются только текущего управления, поэтому для решения задачи по выбору организационно-правовой формы не имеют значения.

По ряду параметров общее собрание акционеров имеет сходство с советом директоров ООО, а собрание участников ООО — с советом директоров акционерного общества. Компетенция собрания участников ООО, определенная законом1, не носит исчерпывающего характера и может быть по сравнению с законом расширена уставом. В то же время компетенция собрания акционеров АО является закрытой — ограничена вопросами, предусмотренными законом2. С советами директоров все наоборот: компетенция совета директоров ООО — закрытая, а компетенция совета директоров АО может быть расширена.

Таким образом, если собственники предприятия хотят расширить компетенцию высших органов управления, например, наделяя их функциями по назначению ключевых сотрудников (помимо членов исполнительного органа) или функциями контроля за деятельностью дочерних предприятий, в ООО для этих целей может быть использовано собрание участников, а в акционерных обществах — совет директоров.

Как в обществах с ограниченной ответственностью, так и в акционерных обществах вопросы, не отнесенные к компетенции общего собрания и совета директоров, решаются исполнительным органом, а наряду с единоличным исполнительным органом3 может действовать коллегиальный. В коллегиальный исполнительный орган при этом могут войти представители других собственников бизнеса. Компетенция коллегиального органа управления определяется уставом, что обеспечивает гибкость в регулировании его полномочий, однако на практике такой вариант не распространен и чаще встречается в банковской сфере, что обусловлено спецификой ее регулирования.

Резюме. В ситуации, когда собственник не стремится создавать несколько органов управления, но одновременно и сам не является исполнительным органом (Генеральным Директором) общества, для эффективного контроля деятельности компании целесообразно создавать ее в форме ООО. Однако при большом количестве партнеров созыв общих собраний участников даже один раз в несколько недель может оказаться делом непростым. В этом случае целесообразно использовать форму АО и наделить совет директоров расширенными по сравнению с законом функциями.

Порядок принятия решений

Еще один фактор, который надо учесть при выборе организационно-правовой формы, — порядок принятия решений по ключевым вопросам, которые отнесены к компетенции высших органов управления. В акционерных обществах не только полномочия собрания акционеров жестко регулируются законом: законодательно предписан и порядок принятия решений собранием акционеров, что исключает возможность регулирования порядка принятия решения самим предприятием4.

В то же время устав ООО — это благодатная почва для творчества участников. Они вправе отойти от принципа «одна акция (доля) — один голос» (см. Всегда ли целесообразно исходить из вклада в уставный капитал) и не только расширять перечень вопросов, относящихся к компетенции общего собрания, но и регулировать количество голосов, требующихся для принятия того или иного решения. Для защиты прав миноритарных участников общества с ограниченной ответственностью я посоветовал апробировать в ряде промышленных и строительных организаций такой метод: для принятия решений по ряду вопросов в уставе было закреплено требование большего количества голосов, чем предусмотрено законом, и это позволяло миноритариям блокировать решения, которые могли существенно ущемить их права.

В обществах с ограниченной ответственностью невозможна ситуация, в которой решение зависит от мнения меньшинства, в то время как законодательство об акционерных обществах допускает иногда принятие такого решения — при наличии пакета, незначительно превышающего 15%. В акционерных обществах принятие решения регулируется законом (допускается предусмотреть уставом только одно исключение — право решающего голоса председателя совета), в ООО те же вопросы допускается регулировать уставом (см. Как заложенные в уставе принципы подталкивают к компромиссу). Например, в уставе одного совместного российско-голландского ООО участники предусмотрели, что для решения ряда вопросов необходимо наличие определенного количества голосов, поданных «за»: по крайней мере, одного представителя от каждой из сторон в совете директоров.

Резюме. Форма ООО предпочтительна для ситуаций, когда партнеры вносят в компанию разные вклады, но необходимо обеспечить им одинаковые права. В случае же, когда отношения становятся публичными и новых участников, не имеющих специальных заслуг перед компанией, не предполагается уравнивать в правах с другими (старыми), оптимальной представляется форма АО.

Для малых и средних важны налоги

Обращаясь к руководителям компаний с просьбой поделиться практическим опытом для этой статьи, редакция столкнулась с тем, что руководители и собственники небольших компаний уделяют выбору организационно-правовой формы мало внимания. Куда более значимой для бизнеса считается возможность использовать упрощенную форму налогообложения.

«Для мелких предприятий форма собственности не так значима, как вопросы оптимизации налогообложения. А с точки зрения текущей деятельности предприятия разницы никакой нет — ООО у тебя или ЗАО. Просто принято считать, что ЗАО — это уже более крупная форма, более солидная компания. Но большинство руководителей не задумываются над этим — просто выбирают ту или иную форму и регистрируют компанию. Наверное, форма может иметь значение, когда начинается какой-то дележ долей между владельцами. А многие ведь так и остались частными предпринимателями — исключительно для ухода от налогов. Так что налогообложение важнее организационно-правовой формы», — сказал нам руководитель одного небольшого предприятия.

Пример из практики

Всегда ли целесообразно исходить из вклада в уставный капитал

Промышленное предприятие (ООО) было создано несколькими лицами, и внесенные ими вклады в уставный капитал были различными. При распределении прибыли каждый участник имел право на долю, соответствующую доле его вклада. В то же время при решении ряда вопросов (избрание органов управления, определение планов развития и пр.) участники были уравнены в правах и имели равное количество голосов. По другим вопросам, при обсуждении которых участники сочли целесообразным учитывать сумму взносов в уставный капитал, действовал обычный принцип, согласно которому количество голосов определялось пропорционально доле участника в уставном капитале.

Пример из практики

Как заложенные в уставе принципы подталкивают к компромиссу

На предприятии, работающем в области производства интеллектуальной собственности, серьезный конфликт между участниками был погашен в значительной степени благодаря принципам регулирования, заложенным в уставе.

Как часто бывает, после нескольких лет работы коллектива единомышленников постепенно между членами группы наметились серьезные расхождения в видении путей развития компании. Зачастую такие конфликты приводят либо к «разводу» участников, либо к вытеснению одними собственниками других. Однако в данном случае «развод» участников в их специфической сфере деятельности привел бы к катастрофической потере позиций на рынке. А вытеснение юридически было невозможно — в силу того, что устав не позволял принимать значимые решения без согласия большинства владельцев (вне зависимости от принадлежащей им доли), а также не позволял «размывать» долю миноритариев. В результате применения заложенных в уставе принципов регулирования стороны вынуждены были вернуться к переговорам и найти компромиссное решение.

Свобода обращения акций (долей)

В одних случаях свобода обращения акций (долей) — благо, в других же она крайне нежелательна. Обращение акций открытых акционерных обществ практически не ограничено (устав может устанавливать ограничения в отношении максимального количества акций, принадлежащих одному акционеру, кроме того, действуют антимонопольные ограничения и специальные требования в случае приобретения более 30% акций).

В ЗАО установлено дополнительное ограничение — преимущественное право других акционеров на покупку акций, продаваемых третьим лицам.

В ООО также действует принцип права преимущественной покупки, однако дополнительные ограничения могут быть установлены уставом. Как следствие, уставы ООО содержат различные ограничения обращения долей: от полного запрета до сложных процедур, связанных с обязанностью покупателя долей выкупить на тех же условиях по требованию других участников принадлежащие и им доли.

Резюме. Для обеспечения неизменности состава участников или контроля за передачей долей третьим лицам целесообразно организовывать компанию в форме ООО.

Безопасность бизнеса

Защита от недружественного поглощения — это целая система мер, одной из составляющих которой может быть правильный выбор организационно-правовой формы предприятия4. С точки зрения защиты компании необходимо оценить, как в той или иной организационно-правовой форме обеспечивается конфиденциальность информации об участниках общества, контроль со стороны собственника за определенными категориями сделок, какие существуют возможности по ограничению оборота долей (см.выше) и по блокированию действий недружественного участника.

Как форма акционерного общества, так и форма ООО позволяют сделать информацию об участниках относительно непрозрачной: в реестрах акционерных обществ могут быть зарегистрированы номинальные держатели, которые предоставляют информацию о реальных акционерах только в строго определенных случаях, а в уставных документах общества изменение состава участников может вообще не отражаться.

В акционерных обществах порой выстраивают несколько уровней номинальных держателей: в реестр акционеров вносят данные о номинальном держателе — депозитарии, у которого есть еще субдепозитарий и так далее. В результате сделки с акциями совершаются на уровне депозитария без отражения в реестре акционеров, при этом такой депозитарий может даже не числиться в реестре акционеров, будучи субдепозитарием или субсубдепозитарием.

В обществах с ограниченной ответственностью несообщение сведений об изменении состава участников грозит в худшем случае штрафом в размере нескольких тысяч рублей5.

В корпоративных конфликтах возможность блокировать деструктивные действия другого участника, как правило, достигается путем обжалования прав участника на акции (доли). В ООО есть еще одна возможность — требовать в судебном порядке исключения участника в связи с тем, что его действия препятствуют деятельности общества. Такая возможность может стать хорошей альтернативой выкупу пакета по завышенной цене.

Современные предприятия — это нередко структуры, сочетающие в себе несколько юридических лиц, у каждого из которых имеется собственная функция. Следовательно, могут быть различны их организационно-правовые формы. Так, крупное торговое предприятие, часть акций которого находится в свободном обращении, имеет следующую структуру: во главе группы стоит открытое акционерное общество, акции которого и представлены в свободном обращении, в то время как владение активами и операционная деятельность осуществляются через ООО.

В структуру ряда предприятий входят некоммерческие организации, основными достоинствами которых является то, что участие в них неотчуждаемо, и, значит, на них нельзя обратить взыскание со стороны кредиторов.

Резюме. Если условия ведения бизнеса позволяют применять форму ООО, то за такой компанией целесообразно закрепить наиболее ценные активы. Таким образом, окончательный выбор организационно-правовой формы должен быть определен исходя из того набора факторов, который важен для собственников и руководителя открываемой фирмы.

Различий не будет

Правительство рассматривает новую концепцию корпоративного законодательства. По словам министра экономического развития Германа Грефа, в стране сейчас более 40 тыс. акционерных обществ, однако всего 200 предприятий имеют акции в свободном биржевом обращении, при этом 40 обеспечивают 98% от капитализации всего рынка.

Новые правила нацелены прежде всего на борьбу с недружественными захватами предприятий и корпоративным шантажом. Герман Греф предлагает отказаться от существующего деления на открытые и закрытые акционерные общества, так как ЗАО очень близко по форме к ООО. Предполагается определить единую форму акционерного общества. Однако сами АО могут быть публичными и непубличными. Для тех обществ, акции которых публично не обращаются, преду-сматривается возможность установить ограничения на обращение акций через устав или заключение соглашений между акционерами.

Коммерческие организации

Производственные кооперативы (артели) (ПК). Объединение граждан (возможно участие юридических лиц) для производственной деятельности, основанной на личном трудовом участии и объединении участниками имущественных паевых взносов. Члены ПК несут по его обязательствам субсидиарную ответственность.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия (УП). К этой категории относятся только государственные (муниципальные) коммерческие предприятия. УП не наделены правом собственности на имущество, а распоряжаются им на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Отвечают по обязательствам всем своим имуществом.

Хозяйственные товарищества:

Полное товарищество. Участники (полные товарищи) занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно несут своим имуществом по его обязательствам субсидиарную ответственность. Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) (КТ). Участники — полные товарищи и вкладчики (коммандитисты). Последние несут риск в пределах сумм внесенных ими вкладов, не участвуют в предпринимательской деятельности КТ. Ответственность полных товарищей определяет ГК РФ. Если в название товарищества включено имя вкладчика, он становится полным товарищем.

Хозяйственные общества:

Акционерное общество. Уставный капитал разделен на акции. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков в пределах стоимости своих акций.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО). Уставный капитал разделен на доли, их размер определен уставом. Участники не отвечают по обязательствам ООО и несут риск убытков в пределах стоимости своих вкладов.

Общество с дополнительной ответственностью. Размер долей уставного капитала определяется учредительными документами. Участники солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества своим имуществом кратно долям.

Некоммерческие организации

  • Благотворительные и иные фонды.
  • Финансируемые собственником учреждения.
  • Религиозные организации (объединения).
  • Общественные организации (объединения).
  • Потребительские кооперативы.
  • Другие формы, предусмотренные законом.

Деятельность приватизированных предприятий регулируется также законами и правовыми актами о приватизации этих предприятий.

Кредитные организации, созданные в форме ООО и АО, подчиняются также законам, регулирующим деятельность кредитных организаций.

Допускается создание объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов.

Информация подготовлена редакцией на основании ГК РФ (Часть первая), Федерального закона от 8.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Ведения бухгалтерского учета не избежать

Организации, перешедшие на упрощенную систему налогообложения, освобождаются от обязанности ведения бухгалтерского учета6.

Но компании, применяющие упрощенную систему налогообложения и выплачивающие доходы в виде дивидендов другим организациям или физическим лицам, должны определять чистую прибыль и стоимость чистых активов в соответствии с правилами бухгалтерского учета.

Поэтому акционерное общество, применяющее упрощенную систему налогообложения, в целях определения чистой прибыли и стоимости чистых активов обязано вести бухгалтерский учет и составлять бухгалтерскую отчетность по общеустановленной форме и представлять эту отчетность по требованию акционеров.

Общество с ограниченной ответственностью в целях определения чистой прибыли обязано, как и акционерное общество, вести бухгалтерский учет и составлять бухгалтерскую отчетность с использованием метода начислений.

Дело в том, что дивиденды по размещенным акциям, о выплате которых общество вправе объявлять «по итогам первого квартала, полугодия, девяти месяцев и года»7, выплачиваются из чистой прибыли общества. А чистая прибыль определяется по данным бухгалтерского учета.

Чистая прибыль в свою очередь определяется в соответствии с планом счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и инструкцией по применению плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций8. В соответствии с ними производится определение чистой прибыли и для ООО. Ведь общества с ограниченной ответственностью вправе по итогам квартала, полугодия, девяти месяцев и года принимать решение о распределении чистой прибыли между участниками, которое осуществляется пропорционально долям участников в уставном капитале. Выплата обществом доходов в виде распределенной прибыли другим организациям или физическим лицам создает необходимость определять чистую прибыль в соответствии с правилами бухгалтерского учета9.

Сноска 1
Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Сноска 2
Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Сноска 3
Единоличный исполнительный орган общества — директор или Генеральный Директор (в АО); Генеральный Директор, президент, другие наименования должности (в ООО). Избирается общим собранием участников, может быть избран не из их числа (см. ст. 40 «Единоличный исполнительный орган общества» ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и ст. 69 «Исполнительный орган общества. Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор)» ФЗ от 26.12.1995 № 115-ФЗ «Об акционерных обществах»).

Сноска 4
Подробнее об этом читайте в ближайших номерах журнала. — Примеч. редакции.

Сноска 5
Пункт 3 статьи 14.25 «Нарушения законодательства о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» КоАП.

Сноска 6
Ст. 4 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете».

Сноска 7
Ст. 42 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Сноска 8
Эти документы утверждены приказом Минфина России от 31.10.2000 № 94н.

Сноска 9
Аналогичная позиция изложена в письмах Минфина РФ от 10.01.2006 № 03-11-05/2 и от 15.12.2005 № 03-11-04/2/154.

Источник – журнал Генеральный директор

← Архив новостей